寻衅滋事为何是目前“最合适的罪名”

    近日，“温岭虐童案”以公安机关认为需要补充侦查，依法向检察机关撤回案件暂告一段落。虽然公安机关将继续侦查，案件并无最终结论，但很多公众认为，只有追究肇事者的刑事责任，才能对频频发生的虐童行为有足够的震慑力。

    肇事者的种种虐童行为，确实令人愤慨。案件发生至今，公众的讨论主要集中在两方面：一是我国现行刑法中没有规定虐待儿童这一罪名，呼吁尽快虐童入刑；另一方面是对女教师的行为定性，即肇事女教师的行为是否构成犯罪，如果构成犯罪，应该适用何种罪名，处以何种刑罚，如果不构成犯罪，应该怎样处罚？

    从事未成年人保护的研究者和刑法学界较为一致的观点是：对肇事者行为是否应追究刑事责任，仍须以现行立法和基本法理为依据，虽然我国现行刑法规定的罪名中没有虐待儿童罪，但并不意味着，虐待儿童就不构成犯罪。

    中国政法大学刑法学教授阮齐林介绍说，我国的法律中，对于人身伤害分为两种处罚：殴打他人的治安处罚和以故意伤害罪定罪量刑的刑事处罚。按故意伤害罪处理，前提是造成一定伤害程度，而此案中肇事者实施拎耳、扔垃圾桶、胶带封嘴等虐童行为时，受害者是达不到轻伤等级的，因此，难以用伤害罪处罚。

    北京市青少年法律援助中心副主任张雪梅一直关注“温岭虐童”案的进展。她认为，尽管当地警方以“寻衅滋事罪”将肇事者刑拘并向检察院提请逮捕，已经引起了争议，但以寻衅滋事罪立案，已经是相对最合适的罪名。

    按照我国刑法规定，肇事者实施的行为与虐待罪规定的情形最为相似，但虐待罪的犯罪主体和犯罪对象要求是在家庭成员之间，而幼儿园教师和学生之间显然不属于这种关系。

    张雪梅表示，我国《未成年人保护法》的实施需要其他法律配合，对未成年人具体权利的保护和对侵害未成年人权利行为的处罚，需要通过其他法律实现。《未成年人保护法》中规定了禁止教师体罚、变相体罚学生，禁止对未成年人实施家庭暴力等原则性规定，同时规定如果构成犯罪要追究刑事责任。

    “不能在每次虐童案件发生后，我们都来讨论立法滞后，从不断发生在家庭、学校的虐童案件中可以看到，现有法律规定的处罚措施和手段没有得到很好实施。执法者如果对一次次发生的案件中的肇事者、责任人处罚力度不够，甚至没有处罚，即使在刑法中规定再多的罪名，依然得不到适用。”张雪梅说，“以虐待罪为例，家庭成员虐待儿童最终被定罪的很少。依据治安管理处罚法，殴打儿童可以处以行政拘留和罚款。如果发生一件就处理一件，不纵容和姑息对儿童的暴力，此类案件一定会减少。”

    张雪梅认为，对于温岭这一案件，即使最终司法机关认为肇事者的行为不属于犯罪，不构成寻衅滋事罪，依据治安管理处罚法也能找到足够的法律依据，对她处以行政拘留和罚款。目前的关键在于，要在已有法律中找到依据严格执行。

    张雪梅认为，针对此类案件，完善立法是必要的，兼顾刑法的适度稳定性，可以参照遗弃罪的立法规定，将虐待罪的犯罪主体从家庭成员扩大为“对年老、年幼、患病、没有独立生活能力的人负有扶助义务的人”，不用再增设单独的虐童罪罪名。同时，可以增加一款规定，“虐待幼童情节恶劣的，从重处罚”，以昭示对幼童身心健康、人身权利的特别保护。这样，不仅解决了非家庭成员之间虐童问题的法律适用，同时，又为对虐童行为的处罚提供了法律依据。